N°4 Mars 2016 - Montesquieu LAw Review

N°4 Mars 2016
Programme financé par l’ANR
n°ANR-10-IDEX-03-02
Law Review
Le préjudice d’inquiétude consacré par le Conseil d’Etat en 2015
Une avancée dans les pas du juge judiciaire
Pr. Aude Rouyère

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MONTESQUIEU LAW REVIEW Numéro 4 Mars 2016
Droit administratif
Le préjudice d’inquiétude consacré par le Conseil d’Etat en 2015
Une avancée dans les pas du juge judiciaire
Aude Rouyère, Professeur à l’Université de Bordeaux, Faculté de droit – CERDARE (Centre d’Etude
et de Recherche sur le Droit Administratif et la Réforme de l’Etat EA 505)
On observe depuis le début de ce siècle que l’incertitude qui caractérise le risque a acquis un
statut à part entière dans les normes et raisonnements juridiques. Le juge lui attribue la propriété
de produire certains effets de droit consistant en une obligation de faire dans certains cas mais
aussi en la constitution d’une créance pour ceux qui souffrent de l’insécurité dans laquelle elle les
tient.
C’est cette seconde manifestation juridique de l’incertitude qui sera présentée à partir de l’analyse
d’un arrêt récent du Conseil d’Etat. La haute juridiction vient de consacrer, en 2015 (1), l’existence
d’un préjudice spécifique d’inquiétude subi par une personne victime d’une contamination par le
virus de l’hépatite C post-transfusionnelle.
Il ne s’agit pas là d’une véritable innovation puisque cette décision s’inscrit dans un mouvement
jurisprudentiel qui a été initié par le juge judiciaire avec une certaine audace depuis une vingtaine
d’années. Le droit privé et dans une moindre mesure le droit public de la responsabilité civile
reconnaît ainsi, dans des hypothèses particulières, le préjudice né des tourments d’ordre
psychologique - crainte, anxiété ou encore inquiétude -que génère le sentiment d’être menacé par
la réalisation d’un risque. Sans être encore toujours autonomisé, le préjudice d’anxiété ou
d’inquiétude gagne du terrain à la faveur de contentieux nourris par la multiplication des
accidents environnementaux et sanitaires.
Mais l’arrêt de 2015 marque tout de même une étape significative dans la jurisprudence du
Conseil d’Etat en énonçant cette inquiétude et en acceptant de réparer celle-ci en tant que
dommage indépendamment de la disparition ultérieure du danger. Le juge administratif met en
quelque sorte ses pas dans ceux du juge judiciaire, signe remarquable de l’influence qu’exercent
les juridictions et de surcroît ici, les ordres juridictionnels entre eux.
On présentera la jurisprudence du Conseil d’Etat à partir de cet arrêt de 2015 consacrant un
préjudice d’inquiétude (I). Puis on exposera, afin de permettre une approche comparative, la
jurisprudence pionnière du juge judiciaire en matière de réparation des troubles liés à l’anxiété (II)
Et on s’interrogera enfin sur les perspectives d’extension de ce mouvement jurisprudentiel.
I. L’indemnisation d’un préjudice spécifique d’inquiétude intégré au préjudice moral pour les
victimes d’une contamination par le virus de l’hépatite C post-transfusionnelle
Par cette décision, le Conseil d’Etat marque une avancée de sa jurisprudence quant à la réparation
de ce trouble particulier qu’est l’inquiétude. C’est une solution circonscrite au cas particulier de
contamination par l’hépatite C dont on ne peut déduire une extension immédiate à d’autres
hypothèses. Et c’est une consécration en demi-teinte en ce qu’il ne s’agit pas d’un nouveau chef

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de préjudice autonome. Mais c’est tout de même un apport significatif qui annonce peut-être une
évolution plus générale.
La décision du Conseil d’Etat concerne le cas d’une victime de la transfusion sanguine, domaine
plus que sensible en France depuis l’affaire du sang contaminé, dans lequel le législateur et les
juridictions élaborent un dispositif juridique de réparation des dommages résolument favorable
aux victimes. On ne s’étonnera donc pas que ce soit en ce domaine que le Conseil d’Etat accepte
que soit pris en compte le préjudice d’inquiétude éprouvé par un patient contaminé par le virus
de l'hépatite C et conscient des conséquences graves qui peuvent en résulter.
Un bref exposé des données de l’arrêt est nécessaire pour en saisir la portée.
Le requérant avait découvert en mai 2004 sa contamination par le virus de l'hépatite C et bénéficié
d’un traitement antiviral le conduisant à la guérison en mai 2005. La contamination étant liée aux
transfusions sanguines qui lui avaient été administrées lors d’une intervention chirurgicale, c’est
l'ONIAM (Office national d'indemnisation des accidents médicaux, des affections iatrogènes et des
infections nosocomiales) qui doit l’indemniser (article 1221-14 du code de la santé publique).
Mais un contentieux s’est noué autour du montant de l'indemnisation et, plus particulièrement, de
la prise en compte du préjudice moral résultant pour la victime de la conscience d'être atteint
d'une maladie grave. Le Conseil d'Etat reconnaît que cette forme de préjudice moral peut être prise
en compte dans le cas de l'hépatite C et ce, alors même que la victime a finalement été guérie. Il
précise en effet que la juridiction d'appel a commis une irrégularité en se bornant à réparer les
troubles temporaires de M. A. liés aux contraintes des traitements réalisés, « sans statuer sur les
préjudices, invoqués par le requérant, nés des inquiétudes morales qu'il avait pu légitimement
éprouver, pendant cette période, du fait de sa contamination par le virus de l'hépatite C et des
conséquences graves qui pouvaient en résulter » (les mots soulignés dans les extraits d’arrêts le
sont par nos soins).
Trois éléments apparaissent déterminants pour fonder l’indemnisation du préjudice d’anxiété.
Tout d’abord, la conscience d’être gravement malade, car celle-ci conduit à développer une
projection anxiogène des évènements futurs ; ensuite la gravité du risque encouru ; et enfin
l’inquiétude – le juge parle « d’inquiétude morales » que l’intéressé avait pu « légitimement
éprouver », c’est-à-dire une peur plutôt rationnelle -et non une angoisse- face à un danger bien
identifié.
Le Conseil d’Etat innove ainsi en consacrant un préjudice d’inquiétude à part entière, l’évocation
de ce trouble dans quelques précédents jurisprudentiels étant moins tranchée qu’elle ne l’est en
l’espèce.
Le Conseil avait déjà auparavant pris en compte, en différents termes, le sentiment éprouvé par
un patient contaminé de la même manière par le virus de l’hépatite C. Dans une décision de 2007
(2) il est ainsi relevé que la contamination par le virus de l'hépatite C fait vivre l’intéressé « dans la
crainte d'une évolution subite et grave de son état » et qu'elle entraîne pour lui des troubles dans
les conditions d'existence et un préjudice moral. En 2008 le Conseil d’Etat (3) admet que la victime
« éprouve légitimement des craintes relatives à une évolution défavorable de son état de santé » et
accorde réparation au titre des troubles qu’elle subit dans ses conditions d’existence. En 2011, le

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Conseil d’Etat (4) fait état pour la victime « d’une anxiété liée à la contamination » rattachée à un
ensemble de préjudices personnels.
Par ailleurs, le Conseil d’Etat s’est prononcé sur ce même trouble dans un autre contentieux
sensible, celui relatif aux pathologies - la sclérose en plaques notamment- survenues à la suite
d’une vaccination contre l’hépatite B, en particulier dans le cas où elle est obligatoire. Le Conseil
d’Etat qui admet, dans certaines circonstances, depuis 2007 un lien de causalité entre la
vaccination et l’affection, constate en 2009 dans deux espèces relevant de cette hypothèse, « une
inquiétude permanente liée au risque d’aggravation » (5). Le caractère évolutif de la pathologie
permet de cerner ce préjudice comme spécifique sans pour autant que le juge ne l’isole et ne le
caractérise nettement.
Enfin, en 2011 la Cour administrative d’appel de Paris (6) intervenant dans le contentieux de
l’amiante au titre de la mise en jeu de la responsabilité de l’Etat a admis que « le préjudice qualifié
« d'anxiété » n'est pas constitutif devant le juge administratif d'un poste de préjudice spécifique,
mais doit être regardé comme incorporé dans les postes constitués par les troubles dans les
conditions d'existence et le préjudice moral » en précisant « sans que soit nécessairement
caractérisé un état pathologique d'anxio-dépression ».
C’est donc en reconnaissant explicitement le préjudice d’inquiétude en tant que tel que le Conseil
d’Etat livre une avancée jurisprudentielle intéressante, sans aller cependant jusqu’à énoncer un
nouveau chef de préjudice distinct du préjudice moral.
L’autre apport -peut-être plus remarquable encore- de cette décision réside dans l’admission et la
réparation d’un préjudice d’inquiétude alors même que le patient a été finalement guéri. Il s’agit là
d’une audace mettant en valeur au point de l’indemniser, un sentiment vécu légitimement à un
moment donné indépendamment de ce qui s’est passé ensuite. Ce faisant, il s’agit de faire
prévaloir une perception temporaire subjective de la situation sur son issue objective.
II. La jurisprudence pionnière du juge judiciaire en matière de réparation des troubles liés à
l’anxiété
Sous la bannière de mots différents le juge judiciaire a été l’initiateur de cette jurisprudence visant
à saisir et réparer le trouble lié à l’appréhension de dommages à venir.
La Cour de cassation a, dès 1996 (7), accepté de réparer « l’anxiété » liée à une contamination
transfusionnelle par le virus de l’hépatite C, mentionnant le fait que « l’évolution de cette
affection pouvait être sournoise ».
Elle a par ailleurs retenu un préjudice spécifique de contamination qui inclue cette dimension
psychologique du dommage à la suite d’une contamination transfusionnelle par le VIH (Civ 2e 1
février 1995 n° 93-06.020, Civ 2e 2 avril 1996 n°94-15.676 : « le préjudice spécifique de
contamination comprend l’ensemble des préjudices de caractère personnel subis (...) tant
physiques que psychiques et résultant, notamment, de la réduction de l’espérance de vie, des
perturbations de la vie sociale, familiale et sexuelle ainsi que des souffrances et de leur crainte
(…)» ). Puis elle a étendu cette consécration aux cas de contamination transfusionnelle par le virus
de l’hépatite C (8), le préjudice spécifique de contamination de la victime étant caractérisé
notamment par « l’inquiétude sur son avenir ». Ce dernier arrêt est aussi parce qu’il pose, comme

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le fait le Conseil d’Etat en 2015, la possibilité d’un préjudice de contamination comportant un
élément d’inquiétude alors même que le patient a été guéri.
Dans un tout autre domaine, celui de l’amiante, le juge judiciaire a fait preuve de la même
ouverture d’esprit vis-à-vis de ce préjudice singulier. Ainsi, dans plusieurs arrêts de 2010 (9), la
chambre sociale de la Cour de cassation a jugé que les travailleurs ayant été exposés aux
poussières d’amiante se trouvent « dans une situation d’inquiétude permanente face au risque de
déclaration à tout moment d’une maladie liée à l’amiante et étaient amenés à subir des contrôles
et examens réguliers propres à réactiver cette angoisse », ces éléments caractérisant l’existence
d’un préjudice spécifique d’anxiété.
Il est à noter que la Cour a abandonné ensuite cette condition d’une soumission à des contrôles et
examens réguliers en 2012 (10). Cette inflexion favorable aux victimes procède d’un souci de
traiter l’anxiété très précisément quant à son origine et par conséquent d’admettre que les
examens de contrôle ne sont pas la cause première de l’angoisse du patient.
Il semble tout de même que le juge judiciaire redoute un emballement du contentieux, puisqu’il a
réduit le périmètre des bénéficiaires de cette présomption de préjudice d’anxiété lié à l’amiante en
2015 (11) en la réservant aux salariés de certaines entreprises figurant sur une liste visée par le
législateur. Le résultat, déjà critiqué par doctrine (12), conduit à une discrimination évidente entre
des salariés qui ont pu être également exposés à l’amiante.
III. Perspectives d’extension de ce mouvement jurisprudentiel
Ce panorama de jurisprudence permet d’identifier un mouvement commun des juridictions
françaises en faveur d’une reconnaissance spécifique de ce trouble singulier que provoque la
conscience d’être exposé selon une probabilité variable à la survenance d’un dommage d’une
gravité certaine. L’idée du dommage est, dans certaines conditions, déjà un dommage
préjudiciable. Les perspectives d’extension de ce mouvement semblent d’ores et déjà tracées au
vu de décisions qui évoquent, dans des hypothèses diverses assez éloignées de celles qui ont été
décrites, ce type de préjudice.
La question a été abordée pour les victimes d’une exposition in utero au Distibène dans une
décision de 2014 (13) relevant un préjudice moral lié à la crainte des conséquences de cette
exposition et permettant de poser plus objectivement un préjudice d'anxiété pour ces femmes
mais également pour leurs mères. Elle a été aussi traitée pour les porteurs de sondes cardiaques
défectueuses (14). Et elle peut désormais être envisagée dans l’affaire du Médiator (15), et surtout
la décision du Tribunal de Grande Instance (TGI) de Nanterre du 28 janvier 2016 rendue en référé
condamnant les laboratoires Servier, à payer 1.500 euros de provisions sur indemnisations au titre
du préjudice d'anxiété à 12 des 50 plaignants, qui ont vu leur angoisse reconnue car elles en ont
démontré la "réalité" au vu d’ un suivi médical contraignant dans les deux années suivant l'arrêt de
la prescription du médicament ou de sa commercialisation et au-delà, au regard du risque qui ne
peut être actuellement exclu de développer une hypertension artérielle pulmonaire), ou encore
dans celle des prothèses mammaires défectueuses.
Mais il se peut également que surgisse la question dans des cas de figure très différents, à l’instar
de la consécration du trouble -ici préjudice moral- causé par un sentiment d’insécurité prévalant
sur un lieu de travail (16) ou encore du trouble anormal de voisinage résultant de la « crainte