COURS 1. LES GRANDS SYSTEMES DE DROIT
CONTEMPORAIN
Le droit est le produit de son histoire. Aujourd’hui le monde connaît essentiellement
quatre grands systèmes juridiques.
1. Le système romanogermanique
Il est appelé ainsi parce que son origine est le droit romain, tel que décrit par Justinien
dans son Digeste, et parce que la doctrine allemande lui a donné son titre de noblesse.
Norme : la norme est générale et abstraite. La légitimité de la norme tient de sa pratique
(usages), de sa répétition (coutumes) ou pour l’essentiel des lois prises par l’autorité
politique (décret) ou votées le Parlement (loi au sens étroit du terme).
Interprétation : Le juge ne devrait pas interpréter la loi mais « dire » le droit. Selon la
formule de Montesquieu, le juge ne devrait être que la « bouche de la loi ». Ce qui
signifie qu’il n’y a pas de place pour la jurisprudence ou la doctrine, pas de place pour
« l’interprétation ». Afin de respecter cette directive, la décision de justice s’organise
autour d’un syllogisme judiciaire.
2. Le système de Common Law
Le système de Common Law est né en Angleterre et s’est propagé dans toutes les
anciennes colonies anglaises.
Norme : la norme n’est ni générale, ni abstraite. Le plaideur doit invoquer un précédent,
autrement dit une autre décision de justice dont les faits sont similaires. Le défendeur,
au contraire, doit démontrer que les faits sont différents (art of distinguishing) et que le
précédent n’est pas applicable en l’espèce. La Common Law est avant tout une Case Law,
autrement dit un recueil des grands arrêts.
Interprétation du juge : le rôle du juge est essentiel. La norme ne vaut que par
l’interprétation que le juge va en donner. Pour assurer une certaine unité et pour limiter
le pouvoir créateur du juge, il existe une hiérarchie des juridictions, donc des opinions.
Pour approfondir : Cf. F.J. Pansier, Legal English, 2ème éd., 2013.
3. Les systèmes mixtes
Pour des raisons historiques, certains pays (Ecosse, Afrique du Sud, Québec) ont connu
l’un et l’autre des deux premiers systèmes. Cela a conduit à un système juridique
constitué des solutions empruntées à l’un ou l’autre.
4. Le droit musulman