Annales FLSH N° 18 (2014)
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B. LE GESTE CONTRACTUEL
Le « cliquage » sur un bouton d’acceptation présenté sur une
page web commerciale suffit-il à exprimer réellement l’intention de
l’internaute à accepter des termes essentiels du contrat qui lui sont
proposés ?
L’acceptation de l’internaute n’étant ni exprimée oralement, ni
par écrit, il peut sembler difficile de considérer le simple fait comme
une acceptation expresse ajoute Lionel THOUMYR, p.18.
Pourtant la mise en action du bouton d’acceptation entraîne la
transmission d’informations numériques qui seront reconnus par un
logiciel, lequel convertira en informations intelligibles pour le
commerçant destiné à les recevoir. Ce résultat provient de la pression
du doigt de l’internaute sur le bouton de sa souris ou sur la touche de
validation de son clavier, c’est-à-dire d’un geste. Au travers de
l’enchaînement de conséquences décrit ci-dessus, ce geste sera
identifiable par le commerçant. Or, nous savons qu’en droit civil un
geste non-équivoque ou un consentement actif peut être considéré
comme une manifestation expresse de la volonté de l’acceptant. Par
exemple, le fait pour une personne de monter dans un autobus ou dans
un taxi en stationnement à l’emplacement consigné est considéré par
la jurisprudence comme une manifestation expresse de l’acceptation
du contrat de transport.
La doctrine admet également que de simples signes faits avec le
corps tel qu’un hochement de tête dans une vente aux enchères
peuvent constituer une acceptation expresse « si d’après la coutume,
ils sont normalement destinés à révéler la volonté ». Les tribunaux
pourraient alors prendre en compte l’usage qui s’est développé sur
l’Internet pour convenir du fait que le cliquage sur le bouton approuvé
constitue effectivement une acception. Selon GHESTIN, « les
manifestations de la volonté expresses et tacites se caractérisent ainsi
par l’intention de communiquer, c’est-à-dire par le but poursuivi par
leur acteur » Il y aurait peu de difficultés à assimiler le cliquage sur un
bouton d’acceptation comme une « intention de communiquer» de la
part de l’internaute, sachant que l’Informatique a été prévue à cet
effet. A l’heure actuelle, plusieurs législations reconnaissent
expressément la validité des accords électroniques fondés sur des
conditions que les acheteurs doivent accepter explicitement, en
cliquant simplement sur le bouton « J’accepte ». La Loi-type de la
Commission des Nations Unies pour le Développement du Commerce
International sur le commerce électronique confirme que le fait de
cliquer sur le bouton « j’accepte » constitue une forme valable de
consentement. Elle dispose qu’ « à moins que les parties n’en décident