Dans les pays de Common Law (anglophone) cette distinction n’existe pas : un seul juge
polyvalent.
Plusieurs critères de distinction :
-Ils n’ont pas la même finalité : Droit public vise à satisfaire l’intérêt commun, l’intérêt
public. Le droit privé vise à satisfaire les intérêts privés, des individus.
-Caractère impératif : Traditionnellement, le droit public a un caractère impératif. Tandis
qu’en droit privé nous avons le droit d’autonomie.
-Privilèges accordés à l’administration : déséquilibre des parties, l’administration a des
privilèges. Par exemple : privilège d’exécution d’office.
B) Les origines de la Summa divisio :
Pendant longtemps le droit public n’existait pas. A Rome il n’existait pas de droit public car
les juristes considéraient que le droit public n’était pas du droit mais de la politique ou de
l’administratif, en lien avec le gouvernement.
A Athènes, en revanche, on avait une distinction entre les actions de droit public et action de
droit privé. Le droit public étaient les règles d’organisation de la vie dans la cité. Ulpien était
un philosophe romain.
La Summa divisio est une construction juridique qui ne se retrouve pas dans tous les pays du
monde, elle n’est pas formalisée partout.
Cette distinction est apparue à partir du XIV siècle : science politique / droit privé. Jusqu’à la
Révolution française Droit=droit privé. Cela est dû à la peur face au juge dans
l’Administration : à chaque fois qu’il a eu des tentatives de création de règles dans
l’administration le pouvoir royal s’est y opposé considérant cela comme une ingérence.
Les parlements d’Ancien régime se sont retrouvés face une vive opposition quand ils ont
voulu juger en droit l’action des fonctionnaires.
La Révolution a fait œuvre de compromis et à adopter la loi des 16 et 24 août 1790. Elle
interdit aux juges de se mêler des administrations. A compter de là les choses sont très
claires, un droit public pourra se développer mais en dehors des tribunaux judiciaires.
Nouvelles règles et les principes de droit privé seront mis de côté car inadaptés à
l’administration (Art 7 Code civil). Dans les années qui suivent, l’administration française est
réorganisée, Napoléon conserve tout fois les bases posées par cette loi et surtout des juges
spécialisés en droit public vont être créé. 1800, date de création du Conseil d’Etat, plus
haute juridiction administrative en France
C) Critères de distinction droit public, droit privé
-Nature des sujets de la RDD (Règle de droit) / spécificité norme applicable / fondement
En droit public il y a des prérogatives de puissance public. On retrouve beaucoup l’intérêt
général en droit public qui donne cette force à l’administration.