modification du droit pénal

Version préprint – Pour citer cet article :
E. Vergès, La loi n°2010-930 du 9 août 2010, portant adaptation du droit pénal à l’institution
de la Cour pénale internationale : une avancée marquante de la répression en France des
crimes de guerre et des crimes contre l’humanité, Revue de Sciences Criminelles et de droit
pénal comparé, 2010-4, p. 896.
CHRONIQUE LEGISLATIVE
Septembre 2010
Etienne VERGES
Professeur à l’Université de Grenoble
Membre de l’Institut Universitaire de France
I. Adaptation du droit international en droit français
LOI n° 2010-930 du 9 août 2010 portant adaptation du droit pénal à l’institution de
la Cour pénale internationale : une avancée marquante de la répression en France
des crimes de guerre et des crimes contre l’humanité.
Le 17 juillet 1998, la Convention de Rome portant statut de la Cour pénale
internationale (CPI) était signée par cent-vingt États de la Conférence diplomatique des
plénipotentiaires des Nations Unies. La mise en place de cette Cour permanente devait
marquer une rupture avec les précédentes expériences de juridictions internationales ad hoc1.
Pour intégrer cette justice pénale internationale en France, il a d’abord été nécessaire de
réviser la Constitution. C’est la loi constitutionnelle n°99-568 du 8 juillet 1999 qui inséra un
article 53-2 dans la Constitution ainsi formulé : « la République peut reconnaître la
juridiction de la Cour pénale internationale dans les conditions prévues par le traité signé le
18 juillet 1998 ». La Convention de Rome a alors pu être ratifiée par une loi du 30 mars
20002. Pour mettre en place une coopération entre l’Etat français et la Cour pénale
internationale, le parlement a ensuite adopté une loi n° 2002-268 du 26 février 2002 relative à
la coopération avec la Cour pénale internationale. Cette loi a introduit dans le Code de
procédure pénale des dispositions qui définissent les modalités d’entraide entre les institutions
nationales et la juridiction internationale.
Malgré ces multiples réformes législatives et constitutionnelles, la France n’était pas
encore en mesure de remplir pleinement son rôle en matière de répression des crimes de
guerre et des crimes contre l’humanité. En effet, loin d’organiser un transfert de compétence
vers la Cour pénale internationale, la Convention de Rome a instauré un principe de
complémentarité3. Selon ce principe, la Cour pénale internationale n’exerce sa compétence
1 Par exemple, en 1993, avait été institué le Tribunal pénal international pour l’ex-Yougoslavie et en 1994,
le Tribunal pénal international pour le Rwanda.
2 Loi n° 2000-282 du 30 mars 2000 autorisant la ratification de la convention portant statut de la Cour
pénale internationale.
3 Article 1 de la Convention : « Il est créé une Cour pénale internationale (« la Cour ») en tant
qu’institution permanente, qui peut exercer sa compétence à l’égard des personnes pour les crimes les

que si les Etats ne souhaitent pas, ou ne sont pas en mesure de juger les crimes définis par le
statut de la CPI4. Ce sont donc les Etats parties à la Convention qui doivent, en premier lieu,
prévoir les incriminations et sanctionner les infractions résultant de cet engagement
international. Depuis l’entrée en vigueur du Code pénal de 1994, le droit français avait
institué une répression des crimes contre l’humanité5. En revanche, les crimes de guerre
n’étaient pas clairement identifiés dans le Code. Par ailleurs, certaines incriminations
nationales étaient définies de façon plus restrictive que dans les stipulations du traité de
Rome6. C’est pour cette raison qu’un projet de loi d’adaptation du droit pénal français au
statut de la CPI a été présenté au parlement. Ce projet a pris du retard en raison d’un
calendrier électoral défavorable. En 2002, lors de l’examen du projet de loi relatif à la
coopération avec la Cour pénale internationale, l’Assemblée Nationale arrivait en fin de
législature et les parlementaires n’ont pas souhaité s’engager dans un débat sur la
modification du droit pénal substantiel. Un autre projet de loi fut ainsi déposé une première
fois devant l’Assemblée Nationale en juillet 2006. N’ayant pas été examiné durant un an, il a
été retiré peu avant les élections législatives de 2007, puis déposé une nouvelle fois sur le
bureau du Sénat. Adopté par cette chambre en 2008, il dut attendre deux années avant d’être
examiné par l’Assemblée Nationale puis adopté sans modification7.
Cette loi présente de multiples intérêts vis-à-vis du droit pénal général et du droit pénal
spécial. Quelques modifications de procédure pénale seront également présentées à titre
accessoire.
A) La provocation à commettre un génocide
L’article 25 3) e) du statut de la CPI prévoit qu’est responsable pénalement celui qui
incite directement et publiquement autrui à commettre un génocide. En droit interne,
l’incitation est généralement appréhendée sous le qualificatif de « provocation ». Cette
provocation peut prendre deux formes. Il peut s’agir d’un acte de complicité défini à l’article
121-7 du Code pénal8, mais cette provocation doit prendre une forme particulière : le don, la
promesse, la menace, l’ordre ou l’abus d’autorité ou de pouvoir. Il peut encore s’agir d’une
infraction autonome. Dans ce cas, l’incrimination doit préciser l’acte qui fait l’objet de la
provocation. Par exemple, le Code pénal incrimine spécifiquement la provocation au suicide9,
à la rébellion10 ou aux infractions de trahison et d’espionnage11. A contrario, celui qui
plus graves ayant une portée internationale, au sens du présent Statut. Elle est complémentaire des
juridictions pénales nationales ».
4 P. Gélard, Rapport Sénat n°326 « fait au nom de la commission des Lois constitutionnelles, de législation,
du suffrage universel, du Règlement et d'administration générale (1) sur le projet de loi portant
adaptation du droit pénal à l'institution de la Cour pénale internationale », p. 9.
5 C.pén. art. 211-1 et suiv.
6 Th. Mariani, Rapport AN n°2517, fait au nom de la commission des lois constitutionnelles, de la
législation et de l’administration générale de la république sur le projet de loi adopté par le sénat,
portant adaptation du droit pénal à l'institution de la Cour pénale internationale, p. 17.
7 N. Ameline, Avis AN n°1828, fait au nom de la commission des affaires étrangères sur le projet de loi
adopté par le Sénat portant adaptation du droit pénal à l'institution de la Cour pénale internationale,
n°1828, p. 7.
8 « Est également complice la personne qui par don, promesse, menace, ordre, abus d'autorité ou de
pouvoir aura provoqué à une infraction ou donné des instructions pour la commettre. »
9 C.pén. article 223-13, et bien que le suicide ne constitue pas, en soi, une infraction.
10 C.pén. article 433-10.
11 C.pén. article 411-11

provoque la commission d’une infraction en dehors des prévisions légales n’engage pas sa
responsabilité pénale.
S’agissant des crimes contre l’humanité, l’incitation à commettre un génocide est
incriminée par la loi du 29 juillet 1881. L’article 24 de cette loi vise, en général, les
provocations publiques à commettre une atteinte à la vie ou à l’intégrité physique. Le même
article prévoit en particulier l’apologie publique de crimes contre l’humanité. Les peines
prévues pour ces infractions sont de cinq ans d’emprisonnement et de 45.000€ d’amende.
L’incitation publique à commettre un génocide constituait donc une infraction, avant la loi du
9 août 2010. Pour autant, le législateur a souhaité aggraver les sanctions afin de mettre en
corrélation la répression en droit interne et en droit international.
L’article 211-2 du Code pénal a donc été modifié pour introduire deux incriminations
distinctes. La première est une qualification criminelle. Elle vise la provocation publique et
directe, par tous moyens, à commettre un génocide si cette provocation a été suivie d'effet. Ce
comportement est puni de la réclusion criminelle à perpétuité. La seconde qualification est
correctionnelle si la provocation n'a pas été suivie d'effet. Les peines encourues sont alors de
sept ans d’emprisonnement et de 100.000€ d’amende. La mesure d’adaptation prend ici deux
formes. D’une part, elle ne vise que le génocide et non, de façon générale, les crimes contre
l’humanité. D’autre part, la provocation prend une qualification criminelle lorsqu’elle est
suivie d’effet, ce qui constitue un relèvement tout à fait notable de la répression.
B) La modification de la définition des crimes contre l’humanité
Avant la loi du 9 aout 2010, le Code pénal français comportait, à côté du crime de
génocide, une catégorie dénommée « autres crimes contre l’humanité ». Cette catégorie
regroupait un ensemble d’actes12 qui prenait la forme de crimes contre l’humanité à la double
condition d’être inspirés par des motifs politiques, philosophiques, raciaux ou religieux et
d’être accomplis en exécution d'un plan concerté à l'encontre d'un groupe de population civile.
Cette double exigence d’un dol spécial permettait de distinguer ces actes inhumains des
infractions de droit commun, mais également des crimes de guerre. Cette définition était en
décalage avec celle retenue par le statut de la CPI pour plusieurs raisons. D’abord, la liste
d’actes susceptibles de constituer des crimes contre l’humanité différait d’un texte à l’autre13.
Ensuite, les motifs politiques, philosophiques, raciaux ou religieux, qui constituaient un dol
spécial en droit français, n’étaient pas prévus par la Convention de Rome. Enfin, l’expression
« plan concerté » du droit français est remplacée en droit international par celle d’« attaque
généralisée ou systématique lancée contre toute population civile ». Ces dissimilitudes ont
12 La déportation, la réduction en esclavage ou la pratique massive et systématique d'exécutions sommaires,
d'enlèvements de personnes suivis de leur disparition, de la torture ou d'actes inhumains.
13 Le statut de la CPI était plus large que le Code pénal. Il visait à l’article 7 : le meurtre, l’extermination, la
réduction en esclavage, la déportation ou transfert forcé de population, l’emprisonnement ou autre
forme de privation grave de liberté physique en violation des dispositions fondamentales du droit
international, la torture, le viol, l’esclavage sexuel, la prostitution forcée, la grossesse forcée, la
stérilisation forcée ou toute autre forme de violence sexuelle de gravité comparable, la persécution de
tout groupe ou de toute collectivité identifiable pour des motifs d’ordre politique, racial, national,
ethnique, culturel, religieux ou sexiste au sens du paragraphe 3, ou en fonction d’autres critères
universellement reconnus comme inadmissibles en droit international, en corrélation avec tout acte visé
dans le présent paragraphe ou tout crime relevant de la compétence de la Cour, la disparition forcée de
personnes, le crime d’apartheid, les autres actes inhumains de caractère analogue causant
intentionnellement de grandes souffrances ou des atteintes graves à l’intégrité physique ou à la santé
physique ou mentale.

conduit le législateur français à opérer un certain nombre de modifications dans la définition
des « autres crimes contre l’humanité » du Code pénal14.
La première modification concerne la liste des actes matériels susceptibles de
constituer la base de l’infraction de crime contre l’humanité. L’article 212-1 C.pén. prévoit
désormais que constitue un crime contre l’humanité : 1° L'atteinte volontaire à la vie ; 2°
L'extermination ; 3° La réduction en esclavage ; 4° La déportation ou le transfert forcé de
population ; 5° L'emprisonnement ou toute autre forme de privation grave de liberté physique
en violation des dispositions fondamentales du droit international ; 6° La torture ; 7° Le viol,
la prostitution forcée, la grossesse forcée, la stérilisation forcée ou toute autre forme de
violence sexuelle de gravité comparable ; 8° La persécution de tout groupe ou de toute
collectivité identifiable pour des motifs d'ordre politique, racial, national, ethnique, culturel,
religieux ou sexiste ou en fonction d'autres critères universellement reconnus comme
inadmissibles en droit international ; 9° L'arrestation, la détention ou l'enlèvement de
personnes, suivis de leur disparition et accompagnés du déni de la reconnaissance de la
privation de liberté ou de la dissimulation du sort qui leur est réservé ou de l'endroit où elles
se trouvent dans l'intention de les soustraire à la protection de la loi pendant une période
prolongée ; 10° Les actes de ségrégation commis dans le cadre d'un régime institutionnalisé
d'oppression systématique et de domination d'un groupe racial sur tout autre groupe racial
ou tous autres groupes raciaux et dans l'intention de maintenir ce régime ; 11° Les autres
actes inhumains de caractère analogue causant intentionnellement de grandes souffrances ou
des atteintes graves à l'intégrité physique ou psychique. La liste de l’article 212-1 a donc été
largement calquée sur celle du statut de la CPI. Pour autant, certaines notions n’ont pas été
reprises in extenso par le législateur. A titre d’exemple, le crime d’apartheid visé par le texte
international est transposé sous l’expression d’actes de ségrégation commis dans le cadre
d'un régime institutionnalisé d'oppression systématique et de domination d'un groupe racial
sur tout autre groupe racial ou tous autres groupes raciaux et dans l'intention de maintenir ce
régime. Les parlementaires ont ainsi estimé que la notion d’apartheid, qui était inconnue en
droit français, n’était pas suffisamment claire et précise pour satisfaire aux exigences du
principe de légalité criminelle15. Plus modestement, le meurtre de la Convention de Rome
s’est transformé en atteinte volontaire à la vie dans le Code pénal. La deuxième modification
concerne la suppression des « motifs politiques, philosophiques, sociaux ou religieux » dans le
droit français. Cette condition a été jugée trop restrictive au regard de la définition
internationale16. Elle a donc disparu du Code pénal. Enfin, les débats ont porté sur la notion
de plan concerté. Plusieurs amendements ont été proposés pour supprimer ce dol spécial de la
définition de l’article 212-1 C.pén. Le plan concerté est une notion introduite en droit
international par le statut du Tribunal de Nuremberg. De nombreux sénateurs et députés ont
considéré que la notion était datée et qu’elle ne correspondait plus à la définition
contemporaine des crimes contre l’humanité visée par le Traité de Rome17. Certains
parlementaires ont invoqué le fait que des crimes contre l’humanité pouvaient être commis en
dehors d’un plan concerté18. Par ailleurs, il a été souligné que l’exigence du plan concerté
posait un problème probatoire. L’établissement des faits susceptibles de démontrer le plan
concerté alourdit la charge probatoire et rend plus incertaine la répression de faits pourtant
14 Article 2 de la loi d’adaptation du 9 août 2010.
15 Cf. Th. Mariani, Rapport AN n°2517, précit p. 47.
16 Ibid. p. 19.
17 Cf. not. N. Ameline, Avis AN n°1828, précit., p. 24.
18 Cf. par ex. M. Jean-Michel Boucheron citant l’exemple du Génocide Rwandais, cité in N. Ameline, Avis
AN n°1828, précit., p. 65.

très graves. Le statut de Rome est plus souple en prévoyant qu’un crime contre l’humanité
doit être commis « dans le cadre d’une attaque généralisée ou systématique lancée contre
toute population civile et en connaissance de cette attaque ». Mais le plan concerté a
également trouvé des défenseurs au parlement19. D’une part, le plan concerté constitue le
critère discriminant des crimes contre l’humanité. Il permet de les distinguer des infractions
de droit commun, mais également des crimes de guerre. D’autre part, certains parlementaires
ont considéré que la preuve de cet élément pouvait résulter de l’ampleur des faits et ne
nécessitait pas la production en justice d’un écrit. En définitive, le nouveau dol spécial retenu
par le législateur combine les éléments du statut de Rome et l’ancienne définition du Code
pénal. Pour constituer des crimes contre l’humanité, les actes visés à l’article 212-1 C.pén.
doivent être accomplis « en exécution d'un plan concerté à l'encontre d'un groupe de
population civile dans le cadre d'une attaque généralisée ou systématique ». L’option retenue
peut surprendre. Elle intègre la formule du statut de la CPI tout en conservant celle du Code
pénal. Soit, les deux notions sont redondantes et l’adjonction est inutile. Soit, elles ne sont pas
identiques et la charge de la preuve du dol spécial en sera encore alourdie.
C) La création d’une catégorie autonome de crimes et délits de guerre
Dans sa version de 1994, le Code pénal connaissait la notion de crime de guerre, mais
simplement comme une catégorie particulière de crimes contre l’humanité20. D’autres
dispositions visant spécifiquement certaines infractions commises en temps de guerre étaient
également visées par le Code de justice militaire21. La notion de crimes de guerre présentait
ainsi une forme hétérogène et dispersée. A l’inverse, le traité de Rome consacre un article
spécifique aux crimes de guerre22. Dans le texte international, les crimes de guerre sont
répartis en plusieurs catégories : 1) les infractions graves aux Conventions de Genève du 12
août 1949 ; 2) les autres violations graves des lois et coutumes applicables aux conflits armés
internationaux dans le cadre établi du droit international ; 3) en cas de conflit armé ne
présentant pas un caractère international, les violations graves de l’article 3 commun aux
quatre Conventions de Genève du 12 août 1949 ; 4) les autres violations graves des lois et
coutumes applicables aux conflits armés ne présentant pas un caractère international, dans le
cadre établi du droit international. Pour chacune de ces catégories, le statut de la CPI prévoit
un grand nombre d’actes matériels distincts. On y retrouve des qualifications de droit
commun comme le meurtre ou la torture, mais encore des qualifications spécifiques comme
le fait de diriger intentionnellement des attaques contre le personnel, les installations, le
matériel, les unités ou les véhicules employés dans le cadre d’une mission d’aide humanitaire
ou de maintien de la paix ou encore le fait de tuer ou de blesser par traîtrise des individus
appartenant à la nation ou à l’armée ennemie.
19 Th. Mariani, Rapport AN n°2517, précit p.48.
20 L’article 212-2 C.pén. prévoyait ainsi que « lorsqu'ils sont commis en temps de guerre en exécution d'un
plan concerté contre ceux qui combattent le système idéologique au nom duquel sont perpétrés des
crimes contre l'humanité, les actes visés à l'article 212-1 sont punis de la réclusion criminelle à
perpétuité ».
21 Par ex. art. L. 324-1 : « Le fait pour tout militaire de violer une consigne générale donnée à la troupe ou
une consigne qu'il a personnellement reçu mission de faire exécuter ou de forcer une consigne donnée à
un autre militaire est puni d'un emprisonnement de deux ans. / La peine d'emprisonnement peut être
portée à cinq ans si le fait a été commis en temps de guerre ou sur un territoire en état de siège ou
d'urgence ou lorsque la sécurité d'un établissement militaire, d'une formation militaire, d'un bâtiment
de la marine ou d'un aéronef militaire est menacée ».
22 Art. 8 de la Convention de Rome.