Jean Mathieu Glatt Fiche de niveau 2. Droit public de l’économie / 2007 Les marchés publics Les marchés publics sont des contrats administratifs (loi n°2001-1168 du 11 décembre 2001 portant mesures urgentes de réformes à caractère économique et financier). Le droit des marchés publics se voit assigner une fonction essentielle : servir efficacement l’intérêt général tout en aménageant la liberté d’entreprendre et les contraintes économiques. La réglementation est constituée d’une compilation de règles complexes et hermétiques. Ce qui rend encore plus difficile, l’élaboration d’une définition claire et précise. 1- Les sources communautaires du droit des marchés publics L’Union européenne poursuit deux objectifs : d’une part, l’ouverture des marchés publics nationaux à tous les Etats membres de l’Union européenne, et, d’autre part, la maîtrise et l’utilisation rationnelle des deniers publics. Les directives communautaires constituent la part majeure de l’acquis communautaire. La dernière version de ces directives date du 31 mars 2004. La notion communautaire de marché public reposait jusqu’alors sur quatre directives (directive Services 92/50 du 18 juin 1992, directive 93/36 Fournitures du 14 juin 1993, la directive Travaux 93/37 du 14 juin 1993, la directive 93/38 du 14 juin 1993 portant coordination des procédures de passation des marchés dans les secteurs de l’eau, de l’énergie, des transports et des télécommunications). 2- Les sources internes du droit des marchés publics La première guerre mondiale provoque un changement brutal de la société française qui rompt avec le modèle économique libéral du XIXème siècle. En 1964, les pouvoirs publics décident de rassembler l’intégralité des textes réglementaires dans un Code des marchés publics. Il a fait l’objet de diverses réformes dont la dernière, adoptée le 1er août 2006, qui institue le nouveau Code des marchés publics. A- Les sources constitutionnelles Les normes constitutionnelles régissant le droit des marchés publics sont constituées des principes constitutionnels. Ainsi, le Conseil constitutionnel, dans une décision du 20 janvier 1993, a appliqué le principe d’égalité devant la loi aux marchés publics. Ce principe trouve sa source dans la Déclaration des droits de l’Homme et du citoyen de 1789, dans le Préambule de la Constitution de 1946 et dans les articles 2 et 3 de la Constitution de 1958. L’application de ce principe constitutionnel aux marchés publics est essentielle dans la mesure où le principe d’égalité de traitement des candidats à un marché public est le corollaire direct du principe d’égalité devant la loi. B- Les sources législatives La transposition des directives communautaires a révélé l’importance que peuvent revêtir les normes législatives en la matière. Outre celles contenues dans les différents Codes de droit privé (Code civil, Code du travail, Code pénal), de nombreuses lois particulières s’appliquent aux marchés publics. En effet, nombre de textes législatifs demeurent extérieurs au Code des marchés publics. A titre d’exemples peuvent être citées la loi 1 n°95-127 du 8 février 1995 relative aux marchés publics et aux délégations de service public, la loi sur la maîtrise d’ouvrage publique du 12 juillet 1985. C- Les sources réglementaires : le Code des marchés publics Le Code des marchés publics a fait l’objet de diverses réformes en 2001, 2004 et 2006, notamment dans le cadre de la transposition des directives communautaires. Ces réformes ont permis de rendre plus efficace et plus efficient le droit des marchés publics. Ainsi le décret du 1er août 2006 portant Code des marchés publics place enfin la réglementation en conformité avec le droit communautaire. Bibiographie CHAPUS R., Droit administratif général, t. 1 et 2, Paris, Montchrestien, 1998 GAUDEMET Y., Traité de droit administratif, t. 1, LGDJ, 16ème ed., 2001 TERNEYRE P., Droits des marchés publics, éd. Le Moniteur, coll. Moniteur références, t. 1 BEZANÇON X., Essai sur les contrats de travaux et de service public. Contribution à l’histoire administrative de la délégation de mission publique, LGDJ, 1999 2