Revue de presse du 29 août 2014 Doctrines Législation Communautaire Bourse et marchés financiers (048268) L'euro est un piège ? : un nouveau modèle à l'islandaise, A. KALIMERI Vassiliki (Revue des affaires européennes, 01/06/14, n°1, p.131-143) Nouvelles technologies et commerce électronique (048269) Cloud computing et protection des données dans l'Union européenne : dissiper le brouillard du doute pour que le ciel européen ne soit pas sans nuage ..., PEYROU Sylvie (Revue des affaires européennes, 01/06/14, n°1, p.165-174) Législation Nationale Civil (048380) L'exécution de l'acte authentique, (J.C.P. N., 18/07/14, n°29, p.21-49) (048282) Lettre d'intention : gare au coup de foudre... contractuel !, DONDERO Bruno (Gazette du Palais, 06/07/14, n°187-189, p.5-6) (047912) L'étude d'impact à la lumière de la réforme par ordonnance du droit des obligations, PERES Cécile (Revue des contrats, 01/07/14, n°2, p.275-282) Concurrence (048315) Réguler les « entreprises cruciales », FRISSON-ROCHE Marie-Anne (Dalloz, 24/07/14, n°27, p.1556-1563) 1 Garantie (048358) Responsabilité du notaire et hypothèque intercalaire : mauvaise réponse à une bonne question, VAUVILLE Frédéric (J.C.P. N., 25/07/14, n°30, p.37-41) Immobilier et urbanisme (048119) Quelles garanties d'achèvement et de livraison ?, TRICOIRE Jean-Philippe (Répertoire du Notariat Defrénois, 30/06/14, n°12, p.681-688) Procédures collectives (048306) Regard notarial sur la réforme des procédures collectives : à propos de l'ordonnance du 12 mars 2014 portant reforme de la prévention des difficultés des entreprises et des procédures collectives, VAUVILLE Frédéric (Répertoire du Notariat Defrénois, 30/07/14, n°13-14, p.743-751) Sociétés et autres groupements (048283) Le rachat par une société non cotée de ses propres actions et la mission de l'expert indépendant, SAINT-BONNET Thierry (Gazette du Palais, 06/07/14, n°187 - 189, p.7-9) Institutions bancaires et financières Législation (048539) 2014-094 Première loi de finances rectificative pour 2014 : commentaires de la FBF (Communications Adhérents FBF, 25/08/14) Jurisprudence Législation Nationale Banque (048435) Application du régime du crédit immobilier aux prêts finançant l'installation de panneaux photovoltaïques Dans sa décision du 11 décembre 2013, la Cour de cassation estime que des prêts destinés à financer la vente et l'installation en toiture de panneaux photovoltaïques relèvent des opérations susceptibles d'être suspendues au titre de l'article L. 312-19 du code de la consommation. En ce sens, elle conforte l'analyse des juges du fond. Néanmoins, la Cour de cassation casse et annule partiellement l'arrêt de la cour d'appel au motif, d'une part, qu'« aucun des 2 manquements relevés [...] n'affectait l'exécution des contrats principaux » et, d'autre part, que le juge du fond n'a pas répondu aux conclusions de la banque s'agissant de l'existence d'une « attestation de livraison-demande de financement ». (Cass.Civ. - 11/12/13 - 12-23133 : Actualité juridique de droit immobilier 2014, n°7-8, p.526 - note de WERTENSCHLAG Bruno, POINDRON Olivier, MOREAU Julien) (048383) Invoquer un défaut de mise en garde présuppose d'établir que le crédit était excessif ! C'est à l'emprunteur qu'il appartient de prouver qu'à l'époque de la souscription du crédit litigieux, sa situation financière imposait l'accomplissement par la banque de son devoir de mise en garde. Par ailleurs, le point de départ de la forclusion d'une action en paiement d'un découvert ne court que si le dépassement n'a pas été couvert. (Cass.Civ. - 04/06/14 - 13-10975 : Gazette du Palais 2014, n°201-203, p.16 - note de ROUSSILLE Myriam) Bourse et marchés financiers (048456) AMF ; commission des sanctions ; société de gestion ; primauté de l’intérêt des porteurs ; conflits d’intérêts ; investissements circulaires ; ratios La commission des sanctions sanctionne une société de gestion au titre du non respect du principe de primauté de l’intérêt des porteurs, à la fois lors de la souscription de parts d’un autre fonds et en raison de la circularité des investissements effectués et au titre de la méconnaissance des contraintes et des ratios d’investissement. Elle fait application de la méthode du faisceau d’indices pour apprécier le respect du principe de primauté des porteurs. (Commission des sanctions de l'AMF - 12/05/14 : Banque et droit 2014, n°156, p.29 - note de ROUAUD Anne-Claire) (048454) AMF ; mission de contrôle ; commercialisation de fonds structurés ; pouvoir de sanction ; prescription ; point de départ Les pouvoirs de l’AMF, en dépit de leur renforcement au cours de ces dernières années – renforcement de ses pouvoirs d’investigation, dernièrement, par la loi de séparation et de régulation des activités bancaires du 26 juillet 2013, et de ses pouvoirs de sanction, notamment par la loi de régulation bancaire et financière du 22 octobre 2010 –, ne sont pas sans présenter certaines fragilités. En témoigne l’arrêt rendu par le Conseil d’État le 28 mars 2014, qui tranche la question sensible du point de départ du délai de prescription du pouvoir de sanction de cette autorité. (Conseil d'Etat - 28/03/14 : Banque et droit 2014, n°156, p.26 - note de ROUAUD Anne-Claire) 3 Civil (048359) Des problèmes soulevés par les procédures de protection des majeurs Dans le présent arrêt la Cour de cassation réitère le principe selon lequel dans une procédure aux fins d'institution d'une mesure de protection judiciaire d'un majeur le désistement du requérant met fin à l'instance. Mais elle vide ce principe de l'essentiel de sa portée en retenant que cet effet extinctif ne se produit pas si la personne à protéger a été placée sous sauvegarde de justice. Les circonstances de cette curieuse affaire amènent aussi à s'interroger sur l'opportunité de la suppression du pouvoir du juge des tutelles de se saisir d'office, sur le rôle du ministère public, sur les assouplissements qui peuvent être apportés et qu'il conviendrait sans doute d'accroître pour faciliter le fonctionnement des tutelles familiales et sur la tutelle à la personne. (Cass.Civ. - 02/04/14 - 13-10758 : J.C.P. N. 2014, n°30, p.43 - note de MASSIP Jacques) Garantie (048458) Procédure de rétablissement personnel ; clôture pour insuffisance d’actif ; clause de réserve de propriété ; extinction de la créance ; extinction corrélative de la garantie (non) Une cour d’appel a retenu à bon droit que l’extinction d’une créance, du fait de l’effacement des dettes consécutif à la clôture pour insuffisance d’actif d’une procédure de rétablissement personnel, n’équivalait pas à son paiement. Ainsi, le transfert de propriété d’un bien vendu avec clause de réserve de propriété ne pouvait être intervenu au profit de l’acquéreur. (Cass.Civ. - 27/02/14 - 13-10891 : Banque et droit 2014, n°156, p.38 - note de NETTER Emmanuel) (048442) Les relations complexes entre la réalisation de l'hypothèque et l'imputation des paiements Un créancier unique est titulaire de deux créances dont l'une est garantie par un cautionnement et une hypothèque de second rang et l'autre par une hypothèque de premier rang. Sur quelle créance faut-il imputer le prix d'adjudication de l'immeuble ? Les règles de la subrogation réelle conduisent à une imputation sur la créance garantie par l'hypothèque de premier rang. La troisième chambre choisit au contraire d'imputer sur la créance garantie par l'hypothèque de second rang. La solution est équitable parce qu'elle permet la libération de la caution, mais elle n'est pas en adéquation avec les principes de la subrogation réelle. (Cass.Civ. - 12/06/14 - 13-18595 : Gazette du Palais 2014, n°204-205, p.15 - note de MIGNOT Marc) (048395) La délicate désignation de la loi applicable à un cautionnement comportant des élements d'extranéité Le cautionnement fourni par le gérant domicilié en France d'une société luxembourgeoise en garantie d'un crédit que cette dernière a souscrit auprès d'une banque luxembourgeoise, est soumis à la loi luxembourgeoise, les parties ayant implicitement entendu soumettre le contrat à celle-ci dans la mesure où les actes litigieux se réfèrent aux articles 2037 et 2038 du Code civil, dispositions abrogées dans le Code civil français à la date de la conclusion des actes, mais en 4 vigueur dans le Code civil luxembourgeois. Même si la loi n'était pas choisie par les parties, la loi luxembourgeoise aurait vocation à s'appliquer, le contrat de cautionnement n'étant que l'accessoire d'un contrat de crédit soumis à ladite loi. (Cour d'appel - METZ - 13/03/14 : Gazette du Palais 2014, n°201-203, p.36 - note de MOREL-MAROGER Juliette) Pénal (048444) La dissimulation : instrumentalisation d'une notion au service d'une politique répressive La chambre criminelle de la Cour de cassation confirme son choix d'une définition extensive de la dissimulation pour retarder le point de départ de la prescription de l'action publique de l'abus de biens sociaux. D'une part, le fait que la société soit entièrement contrôlée par les associés suffit à admettre l'existence d'une dissimulation. D'autre part, la dissimulation est présumée durer jusqu'à ce que le parquet ait eu connaissance des faits délictueux. Aussi louables que soient ces objectifs de politique répressive, cette acception jurisprudentielle de la dissimulation se révèle peu opportune. (Cass.Crim - 30/04/14 - 13-82912 : J.C.P. E. 2014, n°31-34, p.36 - note de RECEVEUR Bee) Procédure (048035) Expertise in futurum : le texte, rien que le texte ! Le juge est tenu d'apprécier les mérites de la requête au regard des seules conditions de l'article 145 du code de procédure civile, c'est-à-dire de s'assurer seulement de l'existence d'un motif légitime à ordonner la mesure probatoire et des circonstances justifiant de ne pas y procéder contradictoirement. (Cass.Civ. 27/02/14 - 13-10013 ; Cass.Civ. - 20/03/14 - 12-29568 ; Cass.Civ. - 20/03/14 13-11135 : Revue des sociétés 2014, n°7-8, p.429 - note de CERATI-GAUTHIER Adeline) Procédures collectives (048384) Le maintien des clauses du contrat de crédit-bail malgré l'ouverture d'une liquidation judiciaire contre le crédit-preneur Si l'article L. 643-3 alinéa 2 du Code de commerce donne au juge-commissaire la faculté d'autoriser le liquidateur d'un débiteur qui a souscrit un contrat de crédit-bail à payer l'ensemble des sommes restant dues en vertu du contrat, pour le mettre en mesure de lever l'option d'achat, il ne permet pas de déroger aux clauses du contrat. La levée de l'option ne pourra intervenir qu'à l'arrivée du terme initialement convenu. (Cass.Com - 18/03/14 - 12-27297 : Gazette du Palais 2014, n°201-203, p.23 - note de MOREIL Sophie) 5 Sociétés et autres groupements (048056) Possibilité pour les sociétés répondant à la définition des micro-entreprises de ne pas publier leurs comptes annuels (applicabilité du nouvel art. L.232-25 c.com.) Les modalités de non-publication des comptes sociaux, prévue par l'article L. 232-25 du code de commerce introduit par l'ordonnance n° 2014-86 du 30 janvier 2014, ne sont pas définies par le nouveau texte législatif ; en l'espèce, les dispositions législatives ne sont pas assez claires et précises pour que les autorités compétentes puissent prendre immédiatement les mesures matérielles ou individuelles d'application de la loi sans qu'aucun décret ne soit intervenu. En conséquence, les dispositions de l'article L. 232-25 ne sont pas applicables à défaut de décret en fixant les modalités d'application. (Tribunal de commerce Versailles - 23/05/14 : J.C.P. E. 2014, n°25, p.26 - note de MARGUET Guillaume , LEFEBURE Olivier ) Rapports Législation (048540) Rapport d'information sur les enjeux liés au développement du Bitcoin et des autres monnaies virtuelles (MARINI Philippe,MARC François, Sénat, 23/07/14) Textes Législation Communautaire Banque (048547) Directive 2014/92/UE du Parlement européen et du Conseil du 23 juillet 2014 sur la comparabilité des frais liés aux comptes de paiement, le changement de compte de paiement et l’accès à un compte de paiement assorti de prestations de base (J.O.U.E. série L n°257 du 28/08/14, p.214) (048527) Règlement d'exécution (UE) n° 914/2014 de la Commission du 21 août 2014 modifiant pour la deux cent dix-septième fois le règlement (CE) n° 881/2002 du Conseil instituant certaines mesures restrictives spécifiques à l'encontre de certaines personnes et entités liées au réseau Al-Qaida (J.O.U.E. série L n°248 du 22/08/14, p.7) 6 Bourse et marchés financiers (048546) Directive 2014/91/UE du Parlement européen et du Conseil du 23 juillet 2014 modifiant la directive 2009/65/CE portant coordination des dispositions législatives, réglementaires et administratives concernant certains organismes de placement collectif en valeurs mobilières (OPCVM), pour ce qui est des fonctions de dépositaire, des politiques de rémunération et des sanctions (J.O.U.E. série L n°257 du 28/08/14, p.186) (048543) Règlement (UE) n° 909/2014 du Parlement européen et du Conseil du 23 juillet 2014 concernant l’amélioration du règlement de titres dans l’Union européenne et les dépositaires centraux de titres, et modifiant les directives 98/26/CE et 2014/65/UE ainsi que le règlement (UE) n° 236/2012 (Texte présentant de l'intérêt pour l'EEE) (J.O.U.E. série L n°257 du 28/08/14, p.1) Nouvelles technologies et commerce électronique (048544) Règlement (UE) n° 910/2014 du Parlement européen et du Conseil du 23 juillet 2014 sur l’identification électronique et les services de confiance pour les transactions électroniques au sein du marché intérieur et abrogeant la directive 1999/93/CE (J.O.U.E. série L n°257 du 28/08/14, p.73) Procédure (048545) Règlement (UE) n° 912/2014 du Parlement européen et du Conseil du 23 juillet 2014 établissant un cadre pour la gestion de la responsabilité financière liée aux tribunaux de règlement des différends entre investisseurs et États mis en place par les accords internationaux auxquels l’Union européenne est partie (J.O.U.E. série L n°257 du 28/08/14, p.121) Législation Nationale Banque (048542) Arrêté du 25 août 2014 portant application des articles L. 562-2 et suivants du code monétaire et financier (J.O. n°197 du 27/08/14, p.14391) (048541) Arrêté du 25 août 2014 portant application des articles L. 562-2 et suivants du code monétaire et financier (J.O. n°197 du 27/08/14, p.14390) (048535) Ordonnance n° 2014-947 du 20 août 2014 relative au taux de l'intérêt légal (J.O. n°194 du 23/08/14, p.14007) 7 (048534) Ordonnance n° 2014-946 du 20 août 2014 portant extension de diverses dispositions en matière bancaire et financière dans les collectivités d’outre-mer et en Nouvelle-Calédonie (J.O. n°194 du 23/08/14, p.13994) Public (048529) Décret n° 2014-930 du 19 août 2014 relatif aux livres Ier et II de la cinquième partie réglementaire du code général de la propriété des personnes publiques et modifiant ce code et divers textes réglementaires (J.O. n°193 du 22/08/14, p.13936) Sociétés et autres groupements (048537) Décret n° 2014-949 du 20 août 2014 portant application de l'ordonnance n° 2014-948 du 20 août 2014 relative à la gouvernance et aux opérations sur le capital des sociétés à participation publique (J.O. n°194 du 23/08/14, p.14018) (048536) Ordonnance n° 2014-948 du 20 août 2014 relative à la gouvernance et aux opérations sur le capital des sociétés à participation publique (J.O. n°194 du 23/08/14, p.14009) 8